现在位置: 首页

澳门新葡京娱乐官网:民法法典化背景下关于《侵权责任法》雇员侵权责任承担理论与实践

2018年04月25日 澳门新葡京娱乐官网  ⁄ 共 2254字 暂无评论

 一、雇员侵权责任承担在实践中所存在的问题
  (一)个案审判中对民事法律关系的认定存在较大差异
  在雇员侵权的责任承担问题上,根据相关证据从而对法律关系进行认定,不同地^的法院或者不同级别的法院对法律关系可能存在较大差异,而对法律关系认定的不一致直接导致了适用法律进行归责的不确定和不统一。例如湖北省襄阳市中级人民法院二审的市政总公司与沈团结健康权纠纷一案(2014民二终第25号)中,一审法院对二被告的关系认定为雇佣关系,这样一来,对于责任的承担问题,依据《侵权责任法》第35条的规定,由雇主承担责任。
  但在本案中,因为原告受伤瘫痪导致一级伤残,作为被告之一的雇主在一审的判决后承担了较重的赔偿责任,因此其提起了上诉,并在上诉理由中主张了其与另一被告为租赁关系而不应当作为雇主承担责任。二审法院在法律关系的认定上,则认定二被告的关系为承揽关系,因为《侵权责任法》对承揽关系的责任承担并没有明确的规定,因此适用《解释》,平衡了责任的承担。
  不仅一案如此,实务中在承揽关系还是雇佣关系的认定上往往存在争议, 当事人不得不上诉以寻求自身利益的充分保障,这也不利于诉讼效率的实现和司法资源的充分利用。
  (二)法律适用的模糊性与不确定性
  在法律的适用上,一方面,在穷尽法律规则的基础上,往往会根据具体个案案情的需要,依据法律原则亦或是法理对现有的归责原则进行调整进而适用,尽管体现法官具有的自由裁量权的主观能动性,但从另一个角度看,这样的实践在一定程度上也反映了现行法律规范在条文制定或者体系构建上或多或少的不合理和不科学(严格责任在实际适用时往往需要变通)。
  另一方面,《侵权责任法》和《解释》除了根据法律位阶判断适用之外,实践中法官在法律规范的适用上也存在适用的不一致性。既然《侵权责任法》并没有规定雇员侵权雇主承担责任后的追偿问题,那么具体到个案,是应当直接按照《侵权责任法》进行责任承担,还是应当根据《解释》对过错进行进一步的判断,从而使责任的承担更加具有个案的合理性,在这个法律如何适用的问题上,更加取决于法官的水平和职业素养,从而对案件进行更合理的把握。
  那么这样一来的问题在于,因为《解释》制定的时间早于《侵权责任法》颁布的时间,那么对《解释》的进一步适用,与《侵权法》的相关部分如何进行取舍?《侵权责任法》中关于雇员侵权责任承担的内容在《民法典》分则里是否需要体现并作出完善?这些问题都有待解决。
  二、目前关于雇员侵权相关问题的归纳分析
  (一)理论与法律规范
  对于法律关系认定上,理论界普遍认为,判断是否为加工承揽人,最重要的因素是控制关系及依附程度——雇主对工作时间地点以及进度的确定;工具提供方;一次性领取报酬或是固定的形式等。
  除此之外,还应当考虑是否需要交付一次性的工作成果,还是只发生劳动作用力之物空间位置上的改变。同时,除了个人与公司、组织形成相应的关系外,个人与个人之间形成的劳务关系的认定上也存在很大的模糊性。
  除了法律关系理论上的定性分析,现实的法律规范中也有相应的规定和承接。《侵权责任法》第35条的规定:“个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。如果引起损害发生的人的身份是雇员,则受害人有权要求雇主就其雇员行为对自己承担侵权责任,雇主也就应当就其雇员的侵权行为对受害人承担侵权责任;但是,如果引起受害人损害发生的人身份不是雇员而是承揽人,则受害人无权要求定作人就其承揽人的侵权行为对受害人承担侵权责任”。 由此可见,对法律关系认定上的区分关于归责原则,举证责任,免责事由和责任的分配。
  在我国《侵权责任法》中,没有从立法上规定定作人指示过失以及责任承担等内容。《解释》做出了一定的承接(虽然时间早于《侵权责任法》,但在法院的实际审判中经常适用以对《侵权责任法》适用后的不覆盖的填平)。
  (二)比较法视野下雇员侵权归责设置
  法国最先通过立法的形式规定雇员侵权雇主的替代责任。《法国民法典》第1384条的规定,法国主张的雇主责任是严格责任,雇主无法通过证明没有过错而免除责任,其法理依据在于“雇主应对其活动产生的危险负责”。而德国和日本主要采取过错推定原则。《德国民法典》第831条规定了雇主责任及选任等方面的注意义务。《日本民法典》沿袭该原理,第715条(1)项规定以成文法形式规定雇主作为责任承担者通过证明本人在选任或监督上没有过失或即使尽注意义务仍发生损害结果从而免除责任。伴随着社会的进步,在德国,判例的形式衍生出一些理论,在实践中,雇主不能通过证明自身的无过错而免除责任。此外,采用衡平原则的主要是我国台湾地区。根据我国台湾地区“民法典”第188条规定,在责任性质上,台湾地区采取衡平责任的立法体例。该法允许雇主通过论证自身在选任和监督上尽一定的注意义务而免除责任,但在雇主证明自身没有过错而免责的情形下本文由毕业论文网http://www.lw54.com收集整理,法院可以根据受害人的诉讼请求适用衡平责任原则判定雇主承受相应的责任。王泽鉴先生认为该衡平责任“一方面为坚守过失责任原则,一方面又为保护被害人而设的妥协性规定。乃由雇用人过失责任过失到无过失责任的产物。”

阅读全文

试论施工企业应运用好优先受偿权- 澳门葡京网址

2018年04月25日 澳门葡京网址  ⁄ 共 3174字 暂无评论

 论文摘要 笔者在建设施工企业从事多年的企业法务工作,办理了许许多多的建筑工程中的纠纷,特别是拖欠工程款的情况,有的工程完工后工程款却一直不能支付的现象屡见不鲜,有的工程甚至已经完工十多年,而施工方却一直拿不到应该获得的款项。诸如此类情况,使承包商资金链断裂,导致企业无法正常运转,有的甚至破产,而职工(大多数是农民工)得不到养家糊口的报酬。由此,引发了很多社会不安定因素。如何实现自己的债权,即收回应得的工程款,是施工企业遇到的难事。以下,笔者试着从“优先受偿”的法律角度谈谈如何实现工程债权。 思想汇报 http://www.lw54.com/sixianghuibao/

阅读全文

澳门新葡京娱乐官网:现代民商法在我国经济中的价值体现探讨

2018年04月25日 澳门新葡京娱乐官网  ⁄ 共 2351字 暂无评论

 摘 要:民商法在我国市场经济的发展中具有保护民商主体营利化、对民商主体的地位给予确认、帮助交易的顺利实现以及提高交易安全度等方面的价值。对于整个市场环境来说,现代民商法不仅能调节商品交易中出现的矛盾,优化交易环境,还能对社会资源进行合理的配置,稳定市场秩序。对现代民商法的研究十分重要,民商法在提高社会经济效益、促进社会经济的稳定发展具有十分积极的意义,本文就现代民商法在我国经济中的价值体现问题展开了论述。
  关键词:现代民商法;社会经济;价值体现
  一、现代民商法在我国经济中的功能体现
  现代民商法是在社会发展到一定阶段下的产物,其主要职能和目的是为了对市场行为进行规范,从而维护现行的市场经济体制,确保交易双方的权益得以维护,实现公平合理。现代民商法在我国经济中的功能主要体现在两个方面:一是在我国市场经济体制发展的初级阶段,还存在着许多不足之处,若是完全依靠市场调节经济活动,那么必然会出现市场秩序混乱的现象,加上市场调节本身就具有滞后性的特点,其调节作用往往是在市场问题出现以后才能发挥。现代民商法在市场经济中能充分发挥其优化资源配置、调解商品交易中产生的矛盾的作用,使商品交易在法律上获得保护,实现公平交易,从而稳定市场秩序,不仅使社会资源得到合理配置,避免了资源浪费,还使交易双方的合法权益得到保护。另一方面由于民事与上市在现实中存在着诸多的矛盾,这些复杂的矛盾关系 [本文由WWw. lw54.com提供,毕业论文网专业代写法学论文,欢迎光临lw54.com]的存在十分不利于我国市场经济的发展,而现代民商法应用于市场经济中能对这些错综复杂的矛盾进行有效的调解,对于稳定市场经济秩序,促进我国社会经济的发展具有积极的意义。
  二、现代民商法在我国经济中的价值体现探讨
  (一)现代民商法能够保护民商主体的营利化价值
  在我国市场经济体制条件下,民商主体无疑是其中一个不可或缺的元素。民商主体的定义是在相关的法律规定下,从事某项经济活动的商务个体或组织,这些都可被称为商主体。在市场经济中,无论是哪一种类型的商主体,只有在承担了相应的法律义务条件下,才能进行相应的经营活动,只不过其所需要承担的义务根据其经营活动的差异来决定。现代民商法能够保护民商主体的营利化价值是其本质功能的体现,商主体在市场中正常的开展各项经营活动是以民商法为保障。民商法在民商主体的营利化价值保护方面具有一定的倾斜度,民商法通过发挥其主要的调节机制的作用对民商主体的营利进行调节,这一作用调节机制使得民商主体在社会经济中开展各项经济活动有了法律依据。
  (二)现代民商法对民商主体的地位给予确认
  在市场中从事商事活动,并在一定的商法条款为依据下开展经济活动的都可称为商事主体,也就是说,商事主体具有商事性质的法律关系,并需要承担一定的商事法律义务。而民事主体则是指在市场中从事民事活动并依据民法中的相关条款开展经营活动,民事主体所需要承担的主要是民事法律责任。因此,现代民商法对商主体价值的保护是通过在民事和商事法律上对民商主体的地位予以确认来实现的,民商主体在市场中开展的经营活动得到商法以及民法上的保护,这也是商主体法律地位实现的关键。
  (三)现代民商法有助于交易的顺利实现
  市场交易是否能顺利的实现决定了市场经济是否能繁荣的发展,现代民商法在市场经济中的应用有助于交易的顺利实现,这也是其价值的体现。商主体无论是开展哪项经济活动,其最终的目的是就是通过商品交易获得最高的利益,因此,民商法为了确保交易双方都能获得其各自相应的利益需要符合两个方面的要求。一是在最大的限度上是交易的周期缩短,从而提高市场交易活动的效率;二是在最大程度上降低交易活动的成本,这两点是商事法律发挥其帮助交易顺利实现的职能的体现。现代民商法通过预先设置规定多种交易方式和方法,对交易的方式和客体均作出规定和定型,并且不会受到交易的类型、时间和地点等因素的影响而发生改变。在市场经济的商品交易过程中,民商法实现了对交易的客体的定型化和商品化,并在法律上对交易中的各个环节做了具体规定,这样在各个方面确保了交易的顺利实现。
  (四)民商法在提高交易安全度方面的价值
  在社会主义市场经济体制下,我国的商事活动呈现逐年复杂化的趋势,随着商事活动范围的不断扩大,市场交易中出现了诸多的矛盾和问题,如商品交易活动的风险不断增加。商品交易活动风险的增加也就是交易活动的安全度不高,而现代民商法通过制定交易制度,规定交易活动的各项环节,使得商事活动的安全度显著提高,对于市场交易活动中的矛盾纠纷具有很好的调节作用。
  三、结束语
  综上所述,在市场经济体制下,我国的商事交易活动中存在着许多矛盾,而作为市场经济重要组成部门的商主体,只有对民商法有了充分的了解和认识,才会严格遵循民商法中的相关规定,减少违背市场经济秩序行为的发生率。现代民商法通过对市场交易活动在法律上作出规定和要求,有效的提高了市场交易活动的安全度,帮助交易的顺利实现。
  参考文献:
  [1]金淞万.浅谈现代民商法在我国经济中的价值体现[J].才智,2015,25(06):257.
  [2]张玲巧.我国经济中现代民商法的价值体现[J].法制与社会,2015,19(16):25-26.
  [3]肖宁,王文龙.浅谈现代民商法在我国经济中的价值体现[J].赤子(上中旬),2015,22(15):246.
  [4]李越.论现代民商法在我国经济中的价值体现[J].法制博览(中旬刊),2013,41(10):275.
  作者简介:
  徐宇鸿(1993~),女,汉族,辽宁省沈阳市人,辽宁大学法学院2015级法律硕士(非法学)在读硕士研究生。

阅读全文

澳门新葡京娱乐官网:浅谈对胎儿权利的民法保护

2018年04月25日 澳门新葡京娱乐官网  ⁄ 共 2655字 暂无评论

 对胎儿的人身财产及财产的损害对其最终形成的民事权利主体产生影响,有些损害甚至是终身性,毁灭性的,若不赋予胎儿民事权利,胎儿的合法权利得不到有效保障,从个人家庭角度来说,这会影响一个家庭之血脉,一个家族之兴衰,从长远角度来说,这会影响国家之兴盛,民族之安康。
  为此,笔者认为,胎儿权利应该受到保护。
  1 胎儿的民事权利受保护的原因,
  首先,随着当今社会的不断发展,越来越多的家庭,需要对胎儿民事权利保护。但由于目前我国民事法律还尚未健全,特别是我国民法没有承认胎儿的民事权利,如果胎儿主张侵权损害赔偿时,对胎儿的侵害就只能被视为对母亲相应权益的侵害,但是母亲作为胎儿的监护人,与胎儿还是不一样的,若只主张母亲的权利就混淆了二者的权利。其次,这是新兴医学克隆技术挑战,社会秩序复杂,环境污染等情况导致胎儿受到侵害的几率越来越多,而我国只有在继承法中确定了胎儿的继承利益,这会很容易忽略胎儿的权益,受到侵害的胎儿有没有法律救济。最后,在世界范围上看各国的死刑执行制度中对于怀孕妇女的判决,都是对怀孕妇女一律免于死刑,其目的是保护胎儿及其孕妇的合法权利。不能因为母亲的犯罪而连累了腹中的胎儿。此外,笔者还认为消极堕胎不仅剥夺胎儿的生命权还侵犯胎儿的民事权利。例如,时下的不少年轻少女未婚先孕,为了面子,想尽不少办法,到妇产医疗机构做人流。其目的就是堕胎,为此,笔者觉得,这样的做法是不人道的。是违背社会伦理道德的。既然,孩子已经在腹中长成人形,那么,怀孕的妇女就应该把胎儿生下来赋予它生命权。更重要的是赋予其未来的民事权利。若把孩子打掉,生命权都不保,更何谈胎儿民事权利的保护呢?再者,在一些偏远的农村,一些村民受封建落后思想的影响,有着严重的重男轻女观念,若孕妇怀了女胎,就提前打掉女胎,这不但造成男女比例严重失调,更是对女胎生命的践踏,对女胎未来将享有民事权利的剥夺。还有,随着优生优育的施行,生聪明健康的孩子一直是当妈妈的向往,但若孕妇去了医院检查发现孩子有先天畸形,比如智力发育迟缓,四肢不健全等不良缺陷就选择堕胎。这也是对孩子生命的不尊重也是对孩子民事权利的侵犯。所以,冷冰冰的堕胎行为,无视生命,无视孩子未来民事权利的存在,影响子孙后代的传承。应该值得社会各界人士谴责。因此,对胎儿民事权利的保护势在必行。
  2 有关胎儿民事权利的立法模式
  1.概括的保护主义,这种模式主张凡民事法律关系涉及到胎儿的纯获利情况时,就视为胎儿已经出生,承认胎儿具有民事权利能力,胎儿可以作为民事主体主张自己的权利。
  2.个别的保护的主义,众多国家认可这种模式,即一般认为只有在出生后才享有权利能力,未出生没有民事权利,但在特殊情况下,也可以采用列举的方法来保护胎儿民事权利。
  3.绝对保护主义,该模式如字面论述,绝对不承认胎儿具有民事权利,只有苏俄时期的民法和我国目前的采取这种立法模式。
  3 我国现行民法的制度缺陷
  1我国现行《民法通则》规定:“公民的民事权利能力始于出生,终于死亡。”但这种规定显然不能及于对胎儿民事权利能力的保护,无法适应当今时代的发展,跟不上r代的脚步。显然,这种立法具有严重的滞后性。如果对一个人的民事权利的保护仅仅停留在这个人已经出生的起点上,势必会造成某些人钻法律的空挡,为剥夺胎儿的民事权利行为甚至是堕胎行为找到了一个极好的辩解。因此,笔者认为,该法条是需要加以修改的。
  2 我国《继承法》第28条规定:“遗产分割时,应保留胎儿的应继承的份额。胎儿出生时是死体的,保留的份额按照法定继承办理。”依照这一规定,遗产分割时,胎儿的继承份额应当予以保留,即遗产之权利并非由胎儿及时取得。很显然,我国《继承法》虽然规定了胎儿的特留份,但胎儿享有遗产权利却必然从出生开始,特留份留而不给,故我国现行民法是根本不承认胎儿的民事主体资格。这会造成诸如有些家庭应该由胎儿继承的权利形同虚设,置若罔闻。有些家长忽视胎儿的继承权甚至根本没有胎儿的继承权。因此,该法条难免在赋予胎儿继承权上,无法很好的保障胎儿的继承权。
  4 我国最新民法总则对胎儿利益的保护
  民法总则草案第16条规定,涉及遗产继承,接受赠与等胎儿利益的保护,胎儿视为具有民事权利能力,草案主要是从两方面对胎儿利益进行保护,一方面,从继承的角度来说,要为胎儿保留必要的继承份额,体现了特留份制度,同时,还保障了胎儿接受赠与等方面的利益。另一方面,造成侵权之后,例如在出生前因不当行为导致胎儿的出生缺陷等,胎儿出生之后,可以独立请求赔偿。
  其次,体现民事立法历史延续性。民法总则草案采用的是概括主义的保护模式,这一规定突破了继承法中对于胎儿利益保护的狭小领域,将胎儿利益在各个方面受到侵害的情况,都纳入到法律保护之中,这种对胎儿利益最大化保护的做法值得肯定。民法总则草案第十六条的规定,体现了民事立法的历史延续性,继承法第28条就承认了胎儿的继承份额保留规定“遗产分割时,应当保留胎儿的继承份额,胎儿出生时是死体的,保留的份额按法定继承办理”而草案第十六条的规定,则是体现了特留份制度,使胎儿继承权利更加明确。
  再次,解决胎儿利益受损害问题。民法总则草案第16条采取的概括主义立法技术,虽然着重强调了遗产继承,接受赠与,但并不意味着胎儿利益保护只有两种情形,其规定中的
  “等胎儿利益保护”表述,意味着胎儿利益保护并非只有“遗产继承,接受赠与”两种,还及于侵权损害赔偿等多种情形,第十六条的概括主义立法技术和例示规定立法技术相结合,既能为胎儿利益提供全方位保护,又本文由毕业论文网http://www.lw54.com收集整理具体形象,便于发挥行为规范和裁判规范的功能。此外,草案还构建了以家庭监护为基础,社会监护为补充,国家监护为兜底的监护制度。可以说,民法草案的最新出台,真是一场法律界的改革,它同样改变着人们的思想观念,使人们对于胎儿的民事权利保护有了一个全新的认识。
  5 结语
  总之,一个国家法制文明程度怎样,关键看对弱势群体的保护程度。胎儿作为未出世的主体它们的民事权利理应得到保护。当然,若胎儿出生是死胎的,那它的民事权利自始不存在。因此,保护胎儿的民事权利势在必行,任重道远。这不仅关乎一个家族的血脉,更关乎一个国家的兴衰。 转载请注明来源。原文地址:http://www.lw54.com/html/minfa/20170830/7205795.html   

阅读全文

试析我国商品房预售监管制度的法律问题- 澳门葡京网址

2018年04月25日 澳门葡京网址  ⁄ 共 2237字 暂无评论

 论文摘要 近年来,随着内地房地产市场的繁荣和发展,商品房预售已经成为房地产开发商进行开发融资以及买卖的主要手段,成为内地房地产销售交易的主要方式。预售房制度在市场资源配置起了一定的积极作用,但是也显现出来许多问题,由于对商品房预售制度的监管不利,对市场以及消费者都是有利益上的威胁。本文通过对商品房预售制度的监管的研究,讨论商品房预售制度监管方面的缺陷,并提出法律上的对策。 简历大全 http://www.lw54.com/html/jianli/

阅读全文

澳门新葡京娱乐官网:以新民诉法为背景浅析如何加强民事诉讼中的监督策略分析

2018年04月25日 澳门新葡京娱乐官网  ⁄ 共 2565字 暂无评论

 近几十年来,我国的经济得到了突飞猛进的发展,人民的生活水平得到的极大地提高。同时需要化解的社会矛盾也越来越多、越来越复杂。在人们法制意识不断提高的今天,民事诉讼成为了化解社会矛盾、解决民间纠纷、护卫社会和谐稳定的重要方式。民事诉讼的合法、公正在社会生活中受到了更多的关注与挑战。新民诉法第14条将"人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督"修改为"人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督",扩宽了人民检察院的检察监督范围,加大了人民检察院对民事诉讼的检察监督力度。对民事诉讼活动的公正起到了有效的促进作用,并为民事诉讼活动合法性提供了进一步的保障。
  一、新民诉法带来的改变
  (一)扩宽了监督范围
  新民诉法第14条规定:"人民检察院有权对民事诉讼活动实行法律监督"。该条明确规定了人民检察院的监督范围不再只是以前的民事审判活动监督,还包括民事执行监督、期限监督以及审判人员在民事活动中的执法行为的监督等。
  (二)增加了监督方式
  新民诉讼法第208条规定:"各级人民检察院对同级人民法院已经发生效力的判决裁定,发现有本法第200条规定情形之一的…可以向同级人民法院提出检察建议,并报上级人民检察院备案;也可以提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。各级人民检察院对审判监督程序以外的其他审判程序中审判人员违法行为,有权向同级人民法院提出检察建议"。该条明确规定了人民检察院不再只有抗诉一种监督方式,还可以通过提出检察建议来实现监督。
  (三)完善了监督手段
  新民诉法第55条规定:"人民检察院因履行法律监督职责提出检察建议或者抗诉的需要,可以向当事人或者案外人调查核实有关情况"。该条规定完善了检察监督手段,有利于人民检察院进一步调查核实案件事实和证据,保障实现高质量的监督效果。
  二、民事诉讼活动检察监督的必要性
  (一)民事诉讼活动现状
  随着我国社会的发展,社会矛盾的激增。民事诉讼在社会中的影响越来越大,对民事诉诉讼活动合法性、公正性要求越来越高。现目前我国民事诉讼在合法、公正方面还存在许多不足,需要进一步完善。如民事执行中的渎职违法、民事调解中的违背当事人意愿等等违法行为。
  (二)法院内部监督不力
  现目前,人民法院主要有两种内部监督方式,一种是法院内设部门、领导的自我监督。同一法院,不同部门间的监督,由于相互制约性不大,且存在同单位相互宽容的因素,很难起到有效监督。第二种是上级法院对下级法院的监督。这种监督方式虽然具有一定的制约性,但是这种自上而下的上下级监督方式由于信息沟通的不力和监督的偶然性,很难及时发现问题,达到时时、事事都有效监督。
  (三)实现权力救济、司法公正的必然要求
  民事诉讼中往往存在着复杂的权利义务关系,难免出现违法或者违规现象。完善民事诉讼检察监督制度,为受侵害的当事人提供救济途径,不仅有利于及时保护当事人的合法权益,还可以对民事诉讼活动的开展起到预防警示作用,为其他救济制度的落实提供保障。检查监督是实现权力救济、司法公正的必然要求。
  三、民事诉讼活动检察监督范围
  (一)程序合法性
  要保障民事诉讼活动程序合法,主要要注意以下几个程序问题:一是合议庭的组成。根据民诉法第39、40条的规定,人民法院审理第一审民事案件,由审判员、陪审员共同组成合议庭。审理第二审民事案件,由审判员组成合议庭。合议庭人数必须是单数。适用简易程序审理的民事案件,由审判员一人独任审理。检察院应当监督该组成合议庭的是否依法组成合议庭,合议庭是否按要求人数组成,组成人员是否是陪审员或审判员,合议庭成员是否有中途退场 ,走过场现象,预防合议庭变为"一言堂";二是审判期限。根据民诉法第149条之规定,人民法院适用普通程序审理的案件,应当在立案之日起6个月内审结。注意监督,案件审理是否超过法定期限,办理延期的,是否履行相关手续,是否具备法定延期理由;此外,对于民事活动进程中,文书是否按时依法送达,相关人员是否依法回避等。
  (二)当事人合法权利保障
  根据民诉法规定,当事人有申请回避、延期举证等权利。监督当事人的诉求是否得到相应的回复,当事人的各种诉讼权利是否得到保障。是否有损害当事人权益的行为。
  (三)民事调解合法性
  根据民诉法第93条之规定,民事调解必须以当事人自愿为基础。在民事调解中,主要注意双方是否在自愿平等的原则下进行协商的,双方调解内容是否损害他人或社会利益,调解是否有双方认可和签字。
  (四)民事执行合法性
  根据民诉法第224、226、228条规定,执行应当由法定执行人员以法定文书为依据,按照法定程序在法定期限内执行。应当注意执行是否由执行人员实施。执行人员执行时是否按照规定出示证件,履行手续。所依据的文书是否为生效的判决或裁定。执行是否拖延,是否超过法定期限。是否通知应当到场的人员到场等。
  四、检察监督建议
  (一)建立监督反馈机制,健全监督制度
  对于民事诉讼中的违法行为,应当在及时发出检察建议等文书的同时,注意核实相关人员对于文书的整改或处理情况。可以根据不同的违法行为建立相应的反馈机制。比如对于超期限审理、执行等问题。如果违法人员所在单位给予的是通过写检查来反思,这份检查在递交本单位后,应及时交检察机关备案。
  (二)构建两院信息共享平台,防范于未然
  针对民事诉讼中常出现的问题建立专门的人民法院、人民检察院信息共享平台,并派专门的民事诉讼监督员对该信息平台进行管理。人民法院将案件的相关信息输入信息平台,人民检察院通过阅读信息及时了解案件进度,监督民事诉讼活动。在发现问题时及时通知,履行监督提醒职责,防范于未然,从而保障民事诉讼依法顺利进行。
  (三)加大宣传教育,鼓励举报,完善监督
  无论对于什么行为,单一主体监督的方式都存在片面性,不能很好地观察到行为的方方面面,实现全面监督效果。因此,人民检察院在民事诉讼活动检察监督过程中,要充分重视"第三方"的力量。要注意团结人民群众、社会团体的力量。经常组织宣传教育,先让检察监督的观念深入人心,使他们认识到什么是

阅读全文

澳门新葡京娱乐官网:《民法总则》中监护新规之我见

2018年04月25日 澳门新葡京娱乐官网  ⁄ 共 2108字 暂无评论

  一、《民法总则》关于监护的规定与《民法通则》的比较
  所谓监护,就是指对未成年人以及不能或不能完全辨认自己行为的成年人的人身、财产以及其他合法权益进行监督和保护的一种民事法律制度。监护制度是对未成年人、行为能力有瑕疵的人等社会弱势群体通过监护人来实现其权利和自由,并且保护其不受侵害的制度。
  (一)《民法总则》关于法定监护的规定,去掉了《民法通则》中规定的未成年人父母的所在单位,因为在社会主义市场经济条件下,职工换岗、跳槽普遍,劳动者与单位的关系欠缺稳定性,单位缺乏履行监护职责的能力和意愿,去掉单位有其合理性。把《民法通则》中的愿意承担监护责任的关系密切的其他亲属、朋友扩充到了其他愿意担任监护人的个人或者组织。但是对这里的个人或者组织并没有划定范围。一方面讲,没有范围的限制的话,就为更多愿意致力于慈善事业的个人和组织提供了机会,也给被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门减轻了负担,同时也可以避免出现居民委员会、村民委员会或者民政部门之间互相推诿责任损害被监护人的合法权益的情形。另一方面,没有限制个人和组织的范围,会对居民委员会、村民委员会或者民政部门审查个人或者组织是否具备监护资格时,带来不同影响。首先,个人范围没有限制,对审查个人是否具备监护条件影响不大。在审查个人是否具备监护条件和能力时,会相对容易一些,主要是审查个人的基本信息,尤其是经济状况、家庭环境和个人品质,如果由经济条件不够好的人担任监护人,并不能保证监护人享有良好的教育条件、安逸的养老环境甚至是基本的生活条件,这明显不利于对被监护人的保护。如果由家庭环境复杂和个人品质得不到保证的人担任监护人的话,同样也不利于被监护人的生活和发展,被监护人需要的是一个平静、安稳的生活环境,而在一个家庭关系不融洽、不和谐的环境中,完全有害于被监护人的身心健康。由个人品质低的人担任监护人,很难保证他在与被监护人长时间的相处过程中不会侵害被监护人的财产权利和人身权利甚至带坏被监护人。针对个人以上这些情况的审查,通过调查个人档案、家庭走访、寻问街坊和同事就可以基本核查清楚,所以没有限制影响不大。其次,组织的范围没有限制,对组织监护条件的审查影响较大。组织不同于个人,随时存在随时解散的风险,审查后的资格也不具备永久性。组织的种类很多,规模也不一,组织的成立有些需要登记,有些不需要登记,即使是登记的组织也存有虚假登记的情况,这给居民委员会、村民委员会或者民政部门的审查带来了困难。如果对组织的范围有一个限制,可以事先把一些明显不具备监护条件的组织挡在门外。
  (二)《民法总则》新增了民政部门,民政部门可以决定是否同意愿意担任监o人的个人和组织担任监护人;在对监护人有争议时,可以指定监护人;在没有依法具有监护资格的人时,由民政部门担任监护人。新增的有关民政部门的规定,在一定程度上是符合现实需要的,因为有的居民委员会、村民委员会,尤其是贫困地区的村名委员会担任监护人的能力有限,但民政部门有国家财政的支持,可以更好地保障被监护人的权益。
  (三)《民法总则》相比于《民法通则》更加尊重被监护人的意思自治,具体体现在三个方面:一,体现在监护人的指定中。二,体现在监护人职务履行中。三是,体现在成年人协商监护制度中。之前我国民法上的监护对被监护人意思自治没有给予大多的重视,尤其是对成年人监护制度缺乏对被监护人意思自治的尊重,之前《民法通则》只规定了法定监护和指定监护,《老年人权益保障法》第26条补充规定了意定监护制度。这次民法总则对我国传统的监护制度做了重大的突破和创新,尤其是承认并确认成年人协议监护,即确定了意定监护制度。这次《民法总则》规定到了成年人协议监护制度,是通过防患于未然的方式,在尊重成年人意思自治的基础上,由其预先给自己选定监护人,防止出现无监护人的情况。协议监护具有很重要的法律功能和社会功能,既着重强调对被监护人的人权与意思自治等方面的尊重,又能更好地维护老年人的权益,从而应对人口老龄化问题,这是民法总则的一大亮点。
  (四)新增遗嘱指定监护制度。《民法总则》第29条规定:“被监护人的父母担任监护人的,可以通过遗嘱指定监护人”。这一本文由毕业论文网http://www.lw54.com收集整理规定也体现出了一定的意思自治,但是由这一遗嘱指定的监护人是否执行该遗嘱实践中无法保证,如果不执行的话,仍会导致监护争议的情况。
  二、结语
  综上所述,《民法总则》对于监护制度的规定有突破也有不足,我国现行的监护制度已经实行了将近三十年,其中的缺陷和不足主要表现在未形成完整的监护制度、理念陈旧、操作性不强、与我国的国情不符,但民法总则通过扩大被监护对象、确定意定监护制度、完善监护人资格的撤销等完善了《民法通则》和《老年人权益保障法》中有关监护的规定。因为《民法总则》还未正式实施,具体的效果还有待实践的考察。 转载请注明来源。原文地址:http://www.lw54.com/html/minfa/20170830/7205792.html   

阅读全文

权力主体在经济法中的经济法律责任分析- 澳门葡京网址

2018年04月25日 澳门葡京网址  ⁄ 共 2222字 暂无评论

权力主体在经济法中的经济法律责任分析经济法中的权力主体即经济管理机关,推行经济法律责任就是针对当前责任落实在工作人员,而缺少对该机关的责任规范与约束问题。实践的重要价值体现在促进机关权力执行效力,对其实施责任监督。通常将经济法律责任为4种,分别为义务、后果、代价、惩罚说;可统归到第二性义务承担层面。在这种否定性评价视界内,经济法律责任形态中,需要凸显出独立法律责任。简单讲,即要求在经济法中,使“权力机关”受到“权力监督”,并逐渐增加其社会监督属性。
  一、经济法律责任价值及逻辑分析
  权力主体承担经济法律责任在经济法中表现较少。比如,在法律责任分类层面,预留空间小;再如,权威教材中认定本文由毕业论文网http://www.lw54.com收集整理“综合责任论”。探究原因,主要是经济法研究者受到法律责任4大类型划分的影响(民事、刑事、行政、违宪责任)。从构成要件方面观察,当前在责任中心主义、义务本位、权利本位中,经逐渐摸索已形成三位一体结构的“权利-义务-责任”关联性统一体。实质上,所谓综合责任论对于经济法调整对象的界定,有时会发生脱离、否定经济法的现象。因此,在“权利-权力”、“权力-权力”关系转变成为“权利-义务-责任”关系后,并不利于经济法实践,不能在根本上使权力获得均衡性运用,也会对法治化建设造成一定的不利影响。所以,根据现状需要区分权利、权力概念;并将其公正、科学的应用在具备自身特质的经济法中;令权力主体-义务本位、权利主体-权利本位获得对接,建立起良性互动关系。
  二、构成要件及归责原则
  经济法中权力主体的经济法律责任构成要件,要求符合违法行为、损害后果、主观过错、因果关系诸条件,但要有所界定。比如,在损害事实方面,当提出国家赔偿、补偿时,才可以尝试以此条件为构成要件;再如,主观过错条件就需要界定在主观-客观统一的前提之下;而且,需要注意损害事实条件成立时,必定会在违法行为与损害后果之间建立起因果联系。因此,违法行为是其基础条件,其它条件则需要对其加以界定并使其成为经济法中权力主体的构成要件。
  从归责原则方面分析,前提是对分类归责、责任法定、责罚对应三个原则进行明确区分;在分类归责原则方面,主要考虑到市场、宏观调控两个方向。在责任法定原则方面,需要按照“预防大于事后追究”的思路,提前做好责任构成要件规范、程序化操作规定;并使其能够在合法、合理、公正层面行使权力;实质上要求在权力-义务、权力-责任之间达到平衡、统一。至于责罚对应原则,要求设置相关法律法规,并将制裁与责任进行对接(民事制裁通常无需如此)。
  三、存在问题
  目前,经济中权力主体的责任包括财产性责任(如《产品质量法》67条、《城市房地产管理法》70条)、责令改正(如《预算法》75条)、消除影响(如《产品质量法》67条)、撤销许可(如《矿产资源法》47条)、通报批评(如《价格法》45条)。根据现行法律,结合现状,可以将经济法中关于权力主体的经济法律责任规定中暴露的问题归纳为三个。
  比如,重嗬主体、轻权力主体。具体可以通过市场规制法、宏观调控法两个角度分析诸相关经济法律,如上文提到的《矿产资源法》即缺少对滥发许可证的法律责任规定。再如,重工作人员,轻国家机关。从调制权的行使方面看,主体若为工作人员,只属于代理人,而不是经济权力主体;分析诸法律规定会看到,对于国家机关根本上缺乏相关经济法律责任规定,以及相关实施措施。还有,责任形式相对较窄,涵盖范围不全。如上文提到的关于经济法中权力主体的责任,按照当前责任可从财产-非财产两个面向划分。由于大部分为非财产性责任;因此,当实施责令纠正、退回,以及消除影响时,虽然能够推论得到最终受益者为权利主体;然而,对于没收所得却由国家实施保管。
  四、建议
  法律责任体系是法律制度实践的保障。因而,需要处理好负外部性-内部化、正外部性-内部化问题,与宏观调控权力主体经济法律责任问题。建议按照“主体-行为-责任”思路,在思路决定出路的原则指导下,做好对“溢流现象”的预防;并尝试部分受损者的国家经济赔偿行为。同时,对正、负责任需要共同推进,利用社会救助机制等措施,进一步体现出经济法中权力主体的公共责任。另一方面,应该将市场规制主体、非市场规制主体可能对公共利益造成的危害共同纳入到经济法律责任范围内,促进对“公共利益”的保护。另外,需要尝试国家赔偿范围的拓展,将其与民生相关的问题进行具体对接。为了保障权力主体在经济法中的经济法律责任获得规范与落实,还应该匹配设置相应的社会监督措施;使其内部权力对权力的监督中的社会属性表达时,必要打开社会监督的通道,让市场、社会化半自主机构与民众参与监督;全面保障其经济法律责任实践效果。
  五、结束语
  当前我国在经济法中对权力主体经济法律的研究及实践现状表明,权利主体的法律责任多于权力主体。因而,在构建法治化道路中,必要通过职能-责任的思考路径,使相关经济赔偿责任能够落实到权力主体层面;另外,需注重权力-义务之间的关系,以及比例设置;尤其需要在权利主体、权力主体两大主体中,按照公正、公平原则,重新思考权力主体在经济法中的经济法律责任,制定出细致、有效的法律法规。 转载请注明来源。原文地址:http://www.lw54.com/html/jingjifa/20170409/6930290.html   

阅读全文

澳门新葡京娱乐官网:我国民法立法的体系化与科学化问题

2018年04月24日 澳门新葡京娱乐官网  ⁄ 共 2734字 暂无评论

目前我国最高立法机关宣布我国已经建成社会主义市场经济法律体系,但是从实际角度来看,民法立法在体系化与科学化方面还存在一些问题,呈现碎片化的状态。在运用过程中无法充分适应社会主义市场经济的发展,不能有效衔接,保护民事主体的权利。所以为了促进民法立法体系化与科学化的发展,应尽快出台一部民法典,整合民法资源。
  1 我国民法立法改革的进程
  1.1 简要历史回顾
  我国民法概念体系和制度体系主要源自于两次重大的改革,第一次是在清末的时候,最先在我国台湾地区出现《民法典》,我国内地民法学的发展也主要是受台湾学者的影响。这一次改革主要是对民法知识体系与制度体系的引入,也从此奠定了我国民法基本的概念体系。许多民法概念和基本法律原则都源于这一次引进,在不断地发展中被逐渐认可。第二次引进则是在新中国刚刚成立的时候,当时在政治氛围的影响下,我国民法改革主要引进了前苏联的法律和法学。当时前苏联的民法体系主要包含的是计划经济体制,完全排除了个人的意思自治,所以在本质上来说没有充分保障民事主体的权利。所以这次的法律引进对我国民法立法的发展影响不佳,改革开放以来,我国民法立法也在不断地努力摆脱这种束缚。
  1.2 新中国民法体系形成简况
  新中国成立以后我国曾有三次《民法典》的制定,但是前两次都十分简化,而且政治色彩十分浓厚,所以并没有得到很好的实施。第三次修订则是在改革开发之后,对于许多国计民生的重大问题都进行了规定,但是对于具体的公有制企业改革以及所有权等问题取法有效统一,所以这部民法典实施过程中也遭遇了巨大的障碍。所以民法立法并没有形成体系化,之后,立法机关先后颁布了《民法通则》、《合同法》、《物权法》、《婚姻法》以及《继承法》等法律规范,对民法的各个领域进行独立的调整,但是这些法律十分繁琐,所以在实际适用过程中难免会产生一些冲突。2002年的民法典文本产生了一定的负面影响,没有达到人们对于民法体系化与科学化的期待,受到许多负面评价,但是其也有许多值得肯定的地方,如提高了对于人格权的保护。
  2 我国民法立法在体系化与科学化方面存在的问题
  2.1 现有的立法体系中存在一些计划经济体制因素
  从民法自身的法律规范来看,我国民法体系目前已经有了一个基本的法律规范框架。2017年3月份最新颁布的民法总则对民法领域进行了基本划分,从某种程度来说,我国民法体系的发展已经取得了较大的成效,但是在体系内仍存在一些计划经济体制因素。民法从其性质来看是一门私法,重在保护当事人意思自治的自由,但是我国引入的“民事法律行为”的概念与行政法律行为并列,这是对当事人的意思自治的一种压制,因为行政行为的法律效果与意思自治无关。同时,随着社会主义市场经济的发展,意思自治的范围逐渐扩大,而适用“民事法律行为”这个概念与现行经济体制是大不相符的,需要通过立法程序进行修正,充分保护民法中的意思自治。
  2.2 部分民法基本规则不符合法理
  我国《民法通则》、《合同法》以及《物权法》中对于交易规则没有进行明确的划分,如民法中的交付,主要分为现实交付和拟制交付。在交易活动中,也主要是依照这样的规则进行的,拟制交付主要指的就是不动产登记,这是不动产物权变动和所有权变动的主要方式。而在实际民事活动中,往往存在先订立合同,再履行合同的交易习惯,但是签订合同并不能保证合同必然会得到履行,这也就在民法中形成了债权性质和物权性质的权利。在民法体系中,就需要将这些规则进行区分,减少无效合同与可撤销合同的种类,从而充分保护交易活动的安全。
  2.3 内部体系比重失衡
  《侵权责任法》的颁布,使的我国民法体系的衔接出现了一些问题,在某些领域会与原有的民法法律存在重叠,导致民法内部体系比重失衡。而且由于《民法通则》的规定过于宽泛,没有统一的指导思想,所以在法律适用过程中十分混乱。侵权责任的立法范围十分广泛,这在某种程度上限制了其他领域法律的使用。使民法立法的整体发展方向出现了逆转,无论是作为法律责任的立法,还是请求权发生原因的立法,《侵权责任法》都应该充分考虑与其他领域立法的衔接,否则其归责原则不至于与总的民法体系冲突,但是立法机关却没有充分考虑到这一点。《侵权责任法》立法的过于宽泛反而使民法科学的内在逻辑发生了混乱,也阻碍了我国民法典的制定。
  2.4 法律规范缺乏实际操作性
  民法属于实体法,所以其在规定公民权利义务时,往往只规定其内容,而缺少对其如何进行保护的具体措施,如2017年最新颁布的《民法总则》第111条明确规定自然人的个人信息受法律保护。任何组织和个人需要获取他人个人信息的,应当依法取得并确保信息安全,不得非法收集、使用、加工、传输他人个人信息,不得非法买卖、提供或者公开他人个人信息。从该条法律条文可以看出,虽然民法法律规范做出了禁止性规定,但是却没有形成确定的侵权行为的构成要件,而且没有对应的保护措施和救济措施,对于权力受侵害时,各个领域法律规范之间是如何进行衔接的也未做出规定,因此法律规范缺乏实际操作性。就连在《侵权责任法》这种实践性较强的民法领域中,也少见将权利、义务和责任进行明确规定的相关条文,因此民事法律规范的实际操作性亟待加强。
  3 民法立法体系化、科学化的必要性
  民法立法体系化、科学化的必要性主要体现在四个方面:一、市场经济体制的必然要求民法立法体制的改革需要与市场经济体制相适应,所以在其立法指导思想上要摒弃传统计划经济的理念,充分保障当事人意思自治,促进交易活动中的安全保障。一方面可以通过立法将各个民事领域的立法进行有效衔接,另一方面也充分展示立法的权威性和指导性。二、民众权利保护的要求,商事交易活动的形式复杂多样,在这个过程中如何对当事人的权益进行充分的保护需要在立法上进行具体的指导,特别是涉及当事人意思表示的层面,需要充分结合商事活动的特定斫行判断,这样才能合理地分辨出当事人特定交易环境下的内心真实意思,从而有效提高对当事人民事权利的保护。这个问题的解决也需要民法制度整体上的体系化与科学化,如当发生侵权责任与合同责任竞合时,就需要本文由毕业论文网http://www.lw54.com收集整理充分发挥当事人的意思自治,对权利进行及时的救济。
  4 结语
  我国目前民法立法中仍存在一定的缺陷,所以还是要充分结合社会主义市场经济的发展现状不断地进行完善。在建立健全的法律体系的基础之上,充分保护民事主体的权利,促进社会主义经济的发展。 转载请注明来源。原文地址:http://www.lw54.com/html/minfa/20170830/7205798.html   

阅读全文

澳门新葡京娱乐官网:民法法典化运动中的知识产权法

2018年04月24日 澳门新葡京娱乐官网  ⁄ 共 2919字 暂无评论

  1 知识产权法典化的近现代发展道路
  由于近代商品经济的快速发展,诞生了知识产权。近现代知识产权法制度的开端一般认为是三部法典的制定,即1623年英国制定的专利法——《垄断法》,和1709年英国制定的著作权法——《安娜法令》,还有法国1857年制定的第一部商标法——《关于使用原则和不审查原则为内容的制造标记和商标的法律》[1]。知识产权法是由英国创始的,后来又被大陆法系所移植,这是其在近代欧洲的一个发展过程。英国的法系和大陆法系对于知识产权的立法有着各自不同的选择。英国是现代知识产权法的发源地,其对知识财产的确认,标志的财产的观念从具体的、物质化形象转变成了抽象的、非物质化的财产权,即知识产权。在英国自己的传统法律观点里,也没有形象意义上的民法即民法典。近代欧洲大陆的国家法律体系的建立是在罗马法建立的体系的基础上所做的新的改变,这一法律体系近代欧洲大陆的国家在罗马法编纂的体系的基础上做出新的法律构造,在此基础上的财产权体系和物权制度是以物权和债权为主要内容,所有权是它的核心上。
  在近代法的时期,知识产权法是一种理论概括,对专利法、商标法和著作权法等法律的统称,这是一种虚设的说法,也就是说,各项知识产权法在立法文件中并没有实现体系化[2]。近代知识产权的出现是财产领域在罗马法以来的一次重大制度改革和法律变革。知识产权法在进入20世纪以来取得了很大的发展,它的基本规范在不断被完善,保护的范围也在逐渐扩大,知识产权法的一体化和现代化趋势正在日益明显。从此时开始,知识产权法开始被很多大陆法系的国家编到民法典中,第二次的民法编纂运动由20世纪90年代开始,并由此进入了一个新的阶段。
  2 民法“入典”的方式
  立法者和法学家们对于知识产权法被纳入到民法典中并没有过多的争议,但是对于知识产权法要通过哪种方式被纳入到民法典中,就有着各自不同的看法,从民法的编纂体系来说,知识产权法有这样几种方式被纳入到民法典中,即纳入式、糅合式和链接式[3]。
  (一)纳入式
  顾名思义,纳入式即是在民法典中全部纳入知识产权法的内容,让它和物权、债券、继承权等一样,单独成立为一编。纳入法一个典型的例子是《俄罗斯民法典》,这也是后社会主义国家中民法典制度的一个重要代表。这部民法典是知识产权法“入典”的一个非常具有代表性的法典,它里面在“知识产权编”纳入了很多内容,这是最集中和完整的对知识产权作出规定的一部民法典,到今天为止都没有哪一部民法典里关于知识产权的规定比它更为完整详尽。这一总体移植类型的知识产权法“入典”方式,使传统的民法编纂体系得到改革,并且推动了知识产权体系化的形成。
  (二)糅合式
  糅合式是把知识产权和一般的物权整合到一起,规定在“所有权编”里面,这里的知识产权被当成是无形的物权。从民法的编纂体系上来讲,糅合式和纳入式都是将知识产权整体纳入到民法典中,但是从编章的结构上来讲,知识产权是被传统财产权制度吸纳,并非是独立成编。糅合式的立法法典例子是《蒙古民法典》,该法典没有使知识产权独立成编,而是将知识产权作为一般的民事权利融入到法典的体系当中。《蒙古民法典》同化了知识产权和所有权,使传统财产权体系在不改变民法典的外观形式下被赋予新的内容。糅合式对知识产权进行了结构性处理,使其直接适用于米饭规范中,这样做不仅瓦解了知识产权原本的自由体系,也使得传统物权制度的基本框架被破坏了。
  (三)链接式
  链接式指的是知识产权在民法典中保留专门的法典,但是民法典会对其作出概括性和原则性的规定。链接式有三个典型的例子,分别是《意大利民法典》、《越南民法典》和《乌克兰民法典》。其中,《意大利民法典》是在法典化运动中较早将知识产权“入典”的法典。这一法典肯定了知识产权的私权地位,但是没有对知识产权作整体性的编排,其中所涉及的权利类型比较缺乏包容性。欧洲的大陆国家在进行民事立法时,大多对这一法典进行了参考,美洲国家的民法典改革也在一定程度上受到了其影响。
  知识产权法在现代日益受到重视,现代民法典中把它编入进来,既体现了民法典编纂中的创新精神,也使得民法典能更加配合时代发展的潮流,适应社会的发展变化的需要。
  3 我国知识产权法典化的历程
  在20世纪90年代末进行民法典的起草工作时,知识产权法典化的问题也随之而来。立法者和学者们对于知识产权的“入典”大多没有意见,但是对于知识产权以何种方式“入典”则有着不同的说法。结合我国的历史背景和目前社会经济情况来看,我国知识产权法典化的道路,应该采取两步方案:
  第一步首先要意识到,知识产权是一种私权,知识产权法典化必须先要承认知识产权的私权地位。《知识产权协议》中明确表示了知识产权是私权,这就意味着,虽然知识产权是无形的财产权的形式,但是它和财产所有权在基本属性方面都没有差别。民法法典中不能缺少知识产权的存在,有形财产和无形财产结合在一起形成的完整的财产权体系,才是民法典中应该有的法典体系。民法典对知识产权的接纳也会使私权的体系更具有完整性,包含的内容更加全面。我国的民法典中应该既有对外来的优秀的民法典制度的吸纳,也应该有立足于国家现实,在我国现有的法律基础上的改造。《民法通则》中对知识产权的规定,是我国在民事立法上的一大创举。
  第二步,在确定知识产权“入典”的重要性后,也要清楚知识产权法“成典”的重要作用。目前我国在知识产权法立法这一方面,还存在着很多不足,社会大众对于知识产权的概念和知识产权法的重要性还没有一个深入的观念,这使得知识产权法的编纂和发挥都受到了阻碍。编纂法典是对知识产权法典化的最高的追求,知识产权法典编纂的过程应该是理性的制度安排和科学的立法技术的运用。只有这样,知识产权法的真正作用和重要性才能得到有效的发挥。通过制定专门的知识产权法,才能使知识产权的概念在人民心中更加深入,使大众意识到知识产权的重要性。体系化的知识产权法与各种知识产权单行法比起来具有更高的价值和更多的优势,并且能使知识产权法的整体效应更好地发挥出来。目前情况看来,知识产权法典化在我国还将经过漫长的发展时期,前主要任务是让知识产权“入典”,让知识产权这一概念被人们所重视,保障人们的知识产权,在此之后,我们将迈向“成典”的更大的目标。
  知识产权法典化有着非常重要的现实意义,它能使知识产权私权的概念得到贯彻,从而使知识产权系统化,使我国立法的层次得到提高,也能使人民群众对于知识产权的法律意识得到提高,保障知识产本文由毕业论文网http://www.lw54.com收集整理权的司法公正。由于自身的特殊性,知识产权法完整纳入到民法典中还会存在着不小的障碍,从目前情况来看,我国要制定出一部成熟的《知识产权法》还需要经历一个漫长的过程,但是随着社会制度的不断发展进步,制定出符合中国特色社会主义制度、结构严谨、内部协调、科学系统的知识产权法制度终将会成为现实。

阅读全文
×